Modifications proposées par la CSA pour donner à l'OSBI des pouvoirs de décision contraignants Impact sur l'assurance erreurs et omissions pour les personnes inscrites
L'Association des marchés de capitaux privés du Canada (PCMA) soutient une réglementation juste et équilibrée. Cet article fait partie d'une série de commentaires de l'ACPM sur la décision des Autorités canadiennes en valeurs mobilières ((CSA)) de donner au médiateur pour les services bancaires et les investissements (OBSI) un pouvoir de décision contraignant pouvant aller jusqu'à $350.000 (le continues des inscrits (les « Modifications proposées »).) en vertu des modifications proposées à l'instrument national 31-103 Exigences d'enregistrement, exemptions et obligations permanentes des déclarants (NI 31-103).
Analyse coûts/bénéfices de l'OSC - Pas de discussion sur l'impact de l'assurance erreurs et omissions
La Commission des valeurs mobilières de l'Ontario (la OSC) est tenu de publier un avis sur toute règle proposée, qui doit comprendre une analyse qualitative et quantitative des coûts et avantages prévus de la règle proposée, comme l'exige l'article 143.2 de la loi de l'Ontario sur la protection de l'environnement. Loi sur les valeurs mobilières.
L'OSC a publié des informations sur ses estimations des coûts et des avantages de la règle proposée, qui figurent à l'annexe E des modifications proposées. Toutefois, la CVMO n'a pas expliqué comment le cadre proposé pourrait influer sur les erreurs et omissions (E&O) pour les personnes inscrites, y compris les courtiers du marché dispensé. Voici ce que l'OSC a discuté à propos des coûts d'assurance à l'annexe E.
| Coûts d'assurance potentiellement plus élevés Les articles 12.3 à 12.5 du Règlement 31-103 exigent que toutes les entreprises souscrivent un cautionnement ou une assurance contenant certaines clauses et couvertures spécifiques, comme indiqué à l'Annexe A - Clauses de cautionnement et d'assurance du Règlement 31-103 (Annexe A). En vertu de l'annexe A, les entreprises doivent souscrire une assurance contenant une "clause de fidélité" qui les protège contre toute perte résultant d'un acte malhonnête ou frauduleux de leurs employés et une "clause de falsification ou d'altération" qui les protège contre toute perte résultant de la falsification ou de l'altération de chèques, de traites, de billets à ordre ou d'autres ordres écrits ou instructions de paiement de sommes d'argent, à l'exclusion des valeurs mobilières.38 En général, les entreprises les plus susceptibles d'être touchées par une augmentation de leurs coûts d'assurance seraient celles qui ont refusé de suivre la recommandation de l'OSBI ou qui ont réglé les plaintes à un montant inférieur à celui recommandé par l'OSBI. Entre 2018 et 2022, sur les 844 dossiers qui se sont terminés par une compensation monétaire, 42 dossiers (environ 5%) impliquant 24 entreprises ont réglé en deçà des recommandations de l'OBSI.39 Nous ne disposons pas des données nécessaires pour estimer l'impact potentiel sur les coûts d'assurance de ces entreprises en raison des variables spécifiques à chaque entreprise. Nous notons toutefois que les grandes et moyennes entreprises représentaient environ 86% des affaires à faible taux de règlement. |
Sur la base des informations ci-dessus, l'OSC n'a pas évalué ni donné d'indications sur la manière dont les primes et/ou la couverture de l'assurance erreurs et omissions pourraient changer à la suite des modifications proposées. Les discussions de l'OSC sur la couverture "fidélité" et les "clauses de falsification ou d'altération" n'abordent pas l'impact sur l'assurance erreurs et omissions, qui est plus pertinent pour l'exposition à la responsabilité à laquelle les entreprises seraient confrontées en vertu des modifications proposées. En règle générale, si une plainte aboutit à un règlement entre les parties et que ces montants sont couverts par la compagnie d'assurance d'un inscrit, ils sont généralement couverts par la police d'assurance erreurs et omissions de l'inscrit et non par une police d'assurance contre les détournements.
La PCMA a fait appel à un courtier d'assurance pour discuter de l'impact de l'assurance erreurs et omissions
La PCMA a fait appel aux services de Purves Redmond Limited (PRL), un courtier en assurance, pour examiner les modifications proposées et discuter de leur impact potentiel sur l'assurance erreurs et omissions. PRL et la PCMA ont eu des discussions directes avec certains assureurs E&O, qui s'inquiètent de l'assurabilité des demandes d'indemnisation découlant de plaintes en rapport avec les modifications proposées.
Les questions identifiées par PRL dans sa lettre sur les modifications proposées sont présentées ci-dessous.
- "L'assurance erreurs et omissions serait normalement le type d'assurance applicable qui pourrait répondre à une réclamation potentielle liée à une plainte [OBSI], en supposant qu'elle soit couverte, et non la couverture des détournements [comme discuté par l'OSC]."
- "... [la] définition large d'une plainte, associée à des pouvoirs de décision contraignants, pose des problèmes pour une souscription correcte en tant que risque d'assurance. L'assurance ne couvre pas toutes les manifestations d'insatisfaction d'un plaignant. L'expression d'un mécontentement par un client peut ne pas être suffisante pour déclencher une couverture au titre d'une police d'assurance erreurs et omissions.."
- "... la définition large d'une plainte et l'incertitude quant à la question de savoir s'il s'agit d'une plainte unique ou de deux plaintes ou plus, chacune étant soumise à un plafond de $350 000, soulèvent des préoccupations supplémentaires quant à la capacité des assureurs à fournir une couverture, si tant est qu'ils en fournissent une.."
- "En l'absence de clarté sur l'assurabilité des questions visées par cette nouvelle procédure contraignante de règlement des litiges, il existe une incertitude importante quant à la capacité des conseillers financiers et des courtiers à obtenir une couverture d'assurance appropriée.."
- "Le rôle éventuel des assureurs dans ce nouveau service indépendant de règlement des litiges n'est pas clair. Le passage à un régime de services de médiation contraignants en matière d'investissement pourrait supprimer ou entraver la gestion des sinistres par les assureurs. Cela modifierait le profil de risque de souscription et pourrait avoir un impact non seulement sur la tarification, mais aussi sur la disponibilité et/ou l'étendue de la couverture de la responsabilité civile professionnelle.."
- "Cet accès accru à une réparation pécuniaire, sans aucun coût pour les plaignants, peut entraîner un plus grand nombre de plaintes, en particulier lorsque le seuil de ce qui constitue une plainte est bas. L'augmentation du volume des plaintes, des frais de défense et du montant des indemnités peut avoir un impact sur la disponibilité, l'étendue et la tarification de la couverture d'assurance pour les déclarants. Un volume de réclamations plus élevé peut entraîner une augmentation des primes d'assurance, des modifications de la couverture de la police et la possibilité d'une absence de couverture pour certains assurés.."
- "Nous n'avons pas vu de méthode détaillée de calcul des pertes pour les investissements sur les marchés privés. Nous croyons savoir que l'Ombudsman des services bancaires et d'investissement dispose d'une telle méthode pour les investissements sur les marchés publics. La transparence du mode de calcul des pertes constituerait une information importante pour déterminer la disponibilité et la tarification de la couverture d'assurance.."
La lettre de PRL à la PCMA concernant l'impact que les amendements proposés peuvent avoir sur l'assurance E&O peut être consultée. ici.
Sur la base de l'examen par la PCMA des modifications proposées et de la lettre de la PRL, il apparaît que l'analyse coûts/bénéfices de l'OSC n'a pas tenu compte de l'assurance nécessaire pour satisfaire aux éventuelles sentences contraignantes de l'OBSI. Selon la PCMA, l'examen des coûts par l'OSC aurait dû prendre en compte la capacité du marché de l'assurance à absorber les nouveaux risques introduits par les modifications proposées, les changements potentiels dans les primes et l'étendue de la couverture offerte, le cas échéant. Le fait de ne pas l'avoir fait aboutit à une analyse incomplète des coûts pour les EMD et ignore le risque financier potentiel qui pourrait menacer leur viabilité opérationnelle.
La PCMA craint que les EMD ne soient pas en mesure de souscrire une assurance responsabilité civile professionnelle, ce qui les exposerait à des pertes non assurées potentiellement importantes qui pourraient entraîner l'insolvabilité des EMD et d'autres inscrits. L'assurance fait partie de la stratégie de gestion des risques de toute entreprise et l'absence d'assurance face à un cadre proposé qui n'est potentiellement pas assurable souligne le fait que les modifications proposées sont injustes de par leur conception.
Recommandation de la PCMA pour la création d'un groupe de travail sur l'assurance erreurs et omissions
La PCMA se réjouit de l'opportunité de créer un groupe de travail pour discuter de la disponibilité de l'assurance erreurs et omissions en relation avec les modifications proposées. Les participants suggérés seraient la PCMA, d'autres associations industrielles, la PRL, les souscripteurs d'assurance RCP et les membres du personnel de la CSA et de l'OBSI. La PCMA estime que le groupe de travail aidera toutes les parties prenantes à comprendre pleinement les défis auxquels sont confrontées les compagnies d'assurance dans la souscription du cadre proposé, avec une discussion sur les solutions possibles.
Informations complémentaires:
- Lien vers la lettre de commentaires de la PCMA à la CSA contre l'octroi à l'OBSI de pouvoirs décisionnels contraignants : https://www.osc.ca/sites/default/files/2024-02/com_20240228_31-103_hansonr.pdf
- Autres articles de la PCMA sur ce sujet: Pour plus d'informations sur cet article et d'autres articles similaires, veuillez consulter le site web de la PCMA consacré à ce sujet : www.fairandbalancedregs.com
- Lien vers la proposition complète de la CSA visant à donner à l'OBSI des pouvoirs de décision contraignants: https://www.osc.ca/sites/default/files/2023-11/csa_20231130_31-103_proposed-amendments.pdf
